其他回答(共7条)

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  2021-04-09 11:42 黄盛杨 客户经理

  1、工伤六级伤残可以领取社保支付的一次性伤残补助金为16个月的本人工资。工资按平均工资计算。
  
  2、保持劳动关系，可以单位需要支付员工津贴，按照本人工资的60%计算。如果员工与企业解除劳动关系时，还可以领取一次性就业补助金由企业支付。一次性医疗补助金根据地方法规确认支付方。
  
  3、一次性医疗补助金和一次性就业补助金根据地方法规进行计算。以浙江省为例，6级伤残可领取的一次性就业补助金为25个月的全省职工平均工资，一次性医疗补助金为25个月的全省职工平均工资。
  
  4、法规：《工伤保险条例》
  第三十六条　职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：
  （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；
  （二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。
  经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
  
  《浙江省工伤保险条例实施细则》
  
  五、五级至十级工伤职工工伤待遇处理办法。五级、六级工伤职工，经本人书面要求，可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金（含辅助器具费，下同），由用人单位支付一次性伤残就业补助金。
  七级至十级工伤职工，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人书面要求解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。
  
  一次性工伤医疗补助金标准为：五级30个月，六级25个月，七级10个月，八级7个月，九级4个月，十级2个月。一次性伤残就业补助金标准为：五级30个月，六级25个月，七级10个月，八级7个月，九级4个月，十级2个月。
  
  一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按劳动关系（劳动、聘用合同）解除或者终止时上年度全省在岗职工月平均工资计发。2011年1月1日前按工伤保险法规政策规定完成工伤认定、2011年1月1日后解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付。
  
  已经依法参加基本养老保险的工伤职工距按月享受基本养老金年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金全额支付，一次性伤残就业补助金每满一周年递减20%；工伤职工办理退休手续且按月享受基本养老金的，不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。
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  2021-04-09 11:39 车广侠 客户经理

  交通事故和工伤在某些时候会产生竞合的情况，交通事故与工伤有上面区别，他们的赔偿哪个更高？交通事故与工伤赔偿可以同时主张吗？
  交通事故赔偿与工伤赔偿的区别
  一次性赔偿的区别
  在一般人身损害赔偿纠纷中，除了后续治疗费之外，一般都是一次性解决赔偿问题。而在工伤赔偿中，除了5-10级伤残可以一次性解决赔偿外，1-4级伤残一般法律不允许一次性赔偿解决，因为1-4级伤残一次性解决往往不利于伤者的后半生生活。通常，如果一名工伤者如果25岁、4级伤残的话，如果按月领取伤残津贴，若在北京一般都有一百万元以上的总额累计。如果1-3级还有护理费的话，按月领取伤残津贴和护理费总额累计可达数百万元之巨。所以，1-4级伤残，国家法律一般不支持一次性赔偿解决，因为伤者吃亏太大了。目前，在我国有的省、市和自治区地方性法规或规章规定了1-4级可以一次性解决(如北京、天津等)，但赔偿额真的是杯水车薪，建议伤者及其家属最好不要采取这种方式，还是按月赔偿有保障。2011年7月1日，《社会保险法》生效了，1-4级伤者的后半生将会更加有保障了：第四十一条规定，“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。”
  关于赔偿款由谁支付和法律适用的区别
  在一般人身损害赔偿纠纷中，一般赔偿款都是由侵权人或加害人本人来承担，国家不承担任何赔偿责任，一般人身损害赔偿适用的是诸如《民法通则》、《侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等法律法规，属于一般民事法律范畴。而在工伤赔偿中，很多项目都是由国家工伤保险基金来支付，例如丧葬费、一次性工亡补助金、供养亲属抚恤金、工伤医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费等;只有少部分款项由用人单位来支付，例如一次性伤残就业补助金、5-6级的伤残津贴、停工留薪期工资等。工伤赔偿适用的是《工伤保险条例》及地方性工伤赔偿法规或规章，属于劳动法律范畴。
  关于5-10级伤残解除合同后后续治疗费由谁承担的区别
  在一般人身损害赔偿纠纷中，后续治疗费由侵权人或加害人来承担没有任何异议。而在工伤赔偿中，5-10级伤残的伤者，在解除劳动关系后，二次手术费等后续治疗费一般都由伤者自己来承担。一般在解除劳动关系后，工伤职工就和原单位不存在任何关系了，工伤二次手术费(一般为取内固定物钢板费用)由工伤者自己出。因为在解除劳动关系时，法律规定了工伤者可以要求单位赔偿一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等，其中一次性工伤医疗补助金里面就包括了后续治疗费，而后续治疗费里面就包括了二次手术费用。如在四川，九级工伤一次性工伤医疗补助金赔偿有6个月的当地上一年度职工平均工资即6个月*3000元=18000元，这笔补助做第二次手术取钢板一般是没有问题的。那工伤职工如何才能让二次手术费由单位出，一次性工伤医疗补助金自己又能得到赔偿呢?那就有两个办法：1、暂时不解除劳动合同，等做完二次手术再解除劳动合同，这样二次手术费用就由单位出了，自己解除劳动合同还能得到一次性工伤医疗补助金。2、和单位协商预付了二次手术费才解除劳动合同，要不就不解除劳动关系。
  关于精神损害赔偿的区别
  在一般人身损害赔偿纠纷中，一般只要存在伤残等级就会有精神抚慰金的赔偿，一般各地掌握在一个伤残等级为2000元-5000元的赔偿标准。而工伤赔偿没有精神抚慰金一说，如果在工伤赔偿中，伤者及其家属一方在劳动仲裁或诉讼中提出精神抚慰金，则没有任何法律上的依据，一般不会得到仲裁或法院的支持。当然，如果伤者及其家属在与单位谈判、协商过程中提出精神抚慰金，这个可以和单位商量，但如果单位不同意此项要求，则不能强加于人、强人所难，毕竟该项要求目前尚无任何法律上的依据。
  关于伤残等级的区别
  目前，我国工伤伤残等级鉴定标准的依据为《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》(GB/T16180-2006)。而其他一般人身损害伤残等级鉴定暂时全国还没有统一的标准，只有《道路交通事故受伤人员伤残评定》(GB18667-2002)和医疗事故分级标准(试行)。一般来说，对于同一种伤情，工伤伤残等级要比交通事故等的伤残等级更有利于伤者，比如说同样是脾切除，按照工伤属于6级或7级(以35岁为界，35岁以下是6级)，而按照交通事故评残只能评为8级伤残。再比如同样是手掌骨折，按照工伤可评为10级，而按交通事故评残可能根本评不上级别。之所以会出现同种伤情不同伤残等级鉴定结果，是因为工伤和交通事故两者评残的鉴定依据不同所致。
  关于是否城镇户籍的区别
  在一般人身损害赔偿纠纷中，赔偿额存在城镇户籍和农村户籍的区别，而且城镇户籍往往赔偿额超过农村户籍的两倍以上，相差悬殊。而在工伤赔偿中，则没有城镇户籍和农村户籍的任何区别，两者赔偿额完全一样。所以，在有些案件中，因即没有劳动合同也没有任何社保、无法区分是否属于劳动关系的情况下，伤者及其家属在选择是按照工伤程序来进行赔偿还是选择按照人身损害来进行索赔，需要进行事先准确计算。如果按照工伤计算赔偿的更多，那就按照工伤程序进行;如果按照人身损害赔偿的更多，那就按照人身损害赔偿进行诉讼解决。
  关于是否存在过错的区别
  在一般人身损害赔偿纠纷中，一般都会涉及过错责任分担，按照侵权双方过错大小承担不同的赔偿责任比例。而工伤不存在过错问题，只要是属于工伤，国家或单位要承担百分之百的赔偿或补偿，工伤者本人不承担任何损失。
  关于诉讼时效的区别
  在一般人身损害赔偿纠纷中，一般诉讼时效是1年，从受伤害之日起计算。而工伤认定申请的时效也是一年，伤者及其家属应在受伤害或职业病鉴定后1年之内向劳动部门申请工伤认定。工伤认定、伤残鉴定结论出来后，原则上也是一年内何时提出劳动仲裁申请赔偿，法律对此不严格执行一年劳动仲裁申请时效规定，根据具体情况掌握。
  工伤和其他人身损害赔偿发生重合时的区别
  在我们国家，关于交通事故导致的工伤，是最为常见的一种重合，是否可以得到双重赔偿，国家没有统一的法律来规定。这个由各省、市和自治区来规定，而且规定也并不一致。在北京等省市，是可以得到双重赔偿的，因为法律没有相抵触的规定，而且《北京市劳动和社会保障局北京市高级人民法院关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要》中规定除了一次性票据报销的除外均可以获得赔偿(双赔);而在四川等省市自治区，却规定了不能得到双重赔偿，而是类似地规定了交通事故赔偿额不足的工伤保险应当补足差额。
  根据《最高人民法院关于因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿问题的答复》([2006]行他字第12号)：“因第三人造成工伤的职工或其近亲属，从第三人处获得民事赔偿后，可以按照《工伤保险条例》第三十七条的规定，向工伤保险机构申请工伤保险待遇补偿。”律师在此建议各地仲裁机构或法院，在工伤和其他人身损害赔偿发生重合时，除了一次性票据报销的之外其他赔偿项目均应获得双赔，借鉴首都北京的做法，这样更有利于保护伤亡者及其家属。
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  2021-04-09 11:36 黄益民 客户经理

  在实际生活中，当一起交通事故发生后，经常会发生交通事故赔偿和工伤赔偿重叠的情况。比如受害人张三在外出办公的路上被李四开车撞成重伤，那此时张三既可以依《工伤保险条例》向用人单位主张享受工伤待遇，也可依《侵权法》向肇事有主张人身损害赔偿。之所以形成这种局面，是因为各个部门法分别从各自角度调整社会关系，进行发生重叠引起的。那么，如果发生此种情况之后，该如何主张赔偿？是只能选择其一？还是可以二者兼得，或是有主张的先后顺序？关于什么是工伤？该如何进行工伤赔偿？我在另一个专辑《工作赔偿处理实务》中有详细介绍，有兴趣的朋友可以另行查看，我在这里就不再过多重复。
  96年劳动部出台的《企业职工工伤保险试行办法》28条对此问题作出了较为详细的规定，原文在这里我不再复述。这个试行办法的大概意思讲的是，如果发生工伤事故和交通事故相重叠的情况，受害人应当先向直接肇事人要求赔偿，如果已经从直接肇事人那里得到赔偿，则用人单位或工伤保险经办机构则不再予以赔偿；而且用人单位或工伤保险经办机构还可以要回先期垫付的费用，假如从直接肇事人那里得到的赔偿低于工伤赔偿标准的话，那么用人单位或工伤保险经办机构应予以被足。很明显，96年试行办法的原则就是先找肇事人要求赔，得到赔偿后，就不可以再享受工伤待遇。但此试行办法已经被后来出台的《工伤保险条例》所废止。
  那么当发生工伤赔偿与交通事故赔偿重叠时，确究能不能获得双重赔偿呢？
  我们认为是可以的，因为工伤保险属于人身保险，只不过，工伤保险属于社会强制保险，但这并不能否定被保险人（张三）和保险人（工伤保险基金）之间是保险法律关系，发生了工伤保险事故后也即是交通事故，保险人应当依照《工伤保险条例》的规定进行赔付。而张三和李四之间是侵权法律关系，发生侵权事故后，侵权人应对受害人进行赔偿。这是两种并行的法律关系，相互间不是互补或替代的。
  依保险原理来看，同样也是讲的通的。
  保险分为财产险和人身险，财产险的赔付原则为“填平原则”，简单说就是损失多少，赔付多少，绝不会让你多得多占。拿车损险来讲，如果王五把你的车碰坏了，你可依保险合同向投保的保险公司要求理赔，保险公司在对你赔付完以后，同时就从你那里得到了向致害人王五求偿的代位求偿权，而你则不能再依侵权法律关系向王五要求赔偿，因为在你从保险公司获得车损赔付款的同时，已经把这份求偿权让渡给了保险公司。这就体现了财产保险中所谓的“填平原则”
  而人身险则不同，因为人的生命健康权是无法用金钱来衡量的，所以，一般人身保险都是定额给付，即是你投保之前，已经和保险公司约定好了赔付数额，而且保险公司在理赔之后，却不享有代位求偿权。还拿上个例子来讲，如果你买了人身伤害意外险，如果被王五撞伤后，你可以向保险公司要求理赔，在得到赔付后，还可依侵权法律关系，向王五要求赔偿，而保险公司则不享有向王五求偿的代位求偿权。
  同样的道理，工伤保险是法律规定的由用人单位为员工投保，投保人是用人单位，而被保险人则是员工，而保险人则是工伤保险基金，发生工伤保险事故时，承担责任的主体是工伤保险基金，工伤保险基金承担的是保险责任。而员工在依保险法律关系获得赔偿后，还可再依侵权法律关系要求侵权人进行赔偿，此时承担责任的主体是侵权人，承担的是侵权责任。
  值得注意的是在实务中，由于交通事故索赔适用的是《道交法》、《道交法实施条例》、《交强险实施条例》和《人身损害赔偿解释》，而工伤赔付中适用的是《工伤保险条例》，其中各项赔付数额的计算方法、伤残疾等级的认定标准以及认定程序都不同，所以在具体操作时还有很多事项需要注意。并且，在具体索赔时，由于需要证据来证明请求，但往往证据原件只有一份，所以两项索赔不能同时进行，应进行一项之后再进行第二项，但同时又要注意时效问题。
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  2021-04-09 11:33 贾黎黎 客户经理

  遭第三人伤害符合工伤认定条件的，在获得民事赔偿之后，享有医疗费之外的工伤保险待遇。
  根据《社会保险法》第四十二条、最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》（法释〔2014〕9号）第八条规定，职工被第三人伤害，符合认定为工伤条件的，应当进行工伤认定，在获得第三人人身损害赔偿之后，享有医疗费用之外的工伤保险待遇。
  《社会保险法》
  第四十二条　由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。
  最高人民法院
  《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》
  法释〔2014〕9号
  第八条 职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼或者获得民事赔偿为由，作出不予受理工伤认定申请或者不予认定工伤决定的，人民法院不予支持。
  职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门已经作出工伤认定，职工或者其近亲属未对第三人提起民事诉讼或者尚未获得民事赔偿，起诉要求社会保险经办机构支付工伤保险待遇的，人民法院应予支持。
  职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。
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  2021-04-09 11:30 窦连江 客户经理

  原创： MoreKingLawFirm 广东摩金律师事务所 7月9日
  Q
  员工受工伤，若同时主张人身损害赔偿和工伤待遇，企业该如何赔偿？
  法律顾问回复：
  首先需要明确的是，并非所有发生工伤的员工，都可以同时主张人身损害赔偿和工伤待遇赔偿；只有那些因生产安全事故受到伤害的从业人员及职业病患者在主张工伤保险待遇后，有权利请求人身损害赔偿。
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  其次，对于企业遭遇双重索赔，在司法实践中，也经历了争议阶段，有双重都支持的，有就高原则的，也原性质相同只赔一次的等等；
  截止今，司法裁判开始趋向一致，以广东省为例，基本原则是：
  如人身损害赔偿项目与员工已获得的工伤保险待遇项目本质上相同，应当在人身损害赔偿项目中扣除相应项目的工伤保险待遇数额；
  若相应项目的工伤保险待遇数额高于人身损害赔偿项目数额，则不再支持劳动者相应人身损害赔偿项目请求。
  ▼
  第三，以下待遇项目本质上相同：
  相关依据及参考：
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  《安全生产法》第一百一十一条 生产经营单位发生生产安全事故造成人员伤亡、他人财产损失的，应当依法承担赔偿责任；拒不承担或者其负责人逃匿的，由人民法院依法强制执行。
  生产安全事故的责任人未依法承担赔偿责任，经人民法院依法采取执行措施后，仍不能对受害人给予足额赔偿的，应当继续履行赔偿义务；受害人发现责任人有其他财产的，可以随时请求人民法院执行。
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  《职业病防治法》第五十八条 职业病病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。
  《广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件疑难问题的解答》15.因生产安全事故受到伤害的从业人员及职业病患者主张工伤保险待遇后，又请求人身损害赔偿的，如何处理？
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  因安全生产事故或患职业病获得工伤保险待遇后，以人身损害赔偿为由请求用人单位承担赔偿责任的，如人身损害赔偿项目与劳动者已获得的工伤保险待遇项目本质上相同，应当在人身损害赔偿项目中扣除相应项目的工伤保险待遇数额；
  若相应项目的工伤保险待遇数额高于人身损害赔偿项目数额，则不再支持劳动者相应人身损害赔偿项目请求。
  “工伤保险待遇”与“人身损害赔偿”本质上相同的项目表：
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  2021-04-09 11:27 齐晓娥 客户经理

  工伤能否主张精神损害赔偿，首先要解决工伤能否适用民法的问题？这个问题实际上是劳动法与民法的关系问题。理论上普遍认为，广义上的劳动法是调整劳动关系以及与劳动关系密切联系的其他社会关系的各种法律规范的总称，包括《劳动法》、《工会法》、《民法通则》、《民事诉讼法》等调整劳动关系以及与劳动关系密切联系的其他社会关系的法律法规。因此，民法及其他法律中调整劳动关系的法律规定本身就是劳动法的一部分。其次，劳动法与民法是特殊法与一般法的关系，劳动法是特殊法，民法是一般法。劳动法有规定的，应当适用劳动法的规定，劳动法没有规定的，应当适用民法的规定。其三，《安全生产法》第48条规定：“因生产安全事故受到损害的从业人员，除依法享有工伤社会保险外，依照有关民事法律尚有获得赔偿的权利的，有权向本单位提出赔偿要求。”《职业病防治法》第52条也规定：“职业病病人除依法享有工伤社会保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。”《安全生产法》和《职业病防治法》均规定工伤职工除依照工伤保险法规享有工伤保险待遇外，仍有权依照民事法律向用人单位主张工伤赔偿责任。从上述法律规定中不难看出，民事法律调整劳动者与用人单位之间工伤事故关系。
  精神损害，按一般观念和理论上具有影响力的学说，是指精神痛苦和肉体痛苦。一个人的隐私被非法披露，或者在商场购物时被非法搜身，往往会产生焦虑、愤怒、怨恨、屈辱等种种不良的情绪和感情；身体受到伤害，导致肢体残疾、容貌被毁，也会同时造成巨大的肉体痛苦和精神痛苦。有的人终生悲伤压抑，了无生趣；有的人因人格尊严受到极大伤害，难以承受精神上的痛苦和屈辱而决意轻生。精神损害赔偿就是使加害人对此种精神损害承担的财产责任。《民法通则》第120条规定的“赔偿损失”，包括对精神损失的赔偿。 以金钱的方式赔偿公民的精神损害，责任的形式与损害的性质其实并不一致。精神损害赔偿的目的在于抚慰，在于使受害人感到侵权人受到了法律上应有的惩罚，感到自己所受的伤害得到某种程度的补偿。所以在很多国家，精神损害赔偿称为“抚慰金”。 关于精神损害赔偿的范围问题，《解释》第1条规定：“自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权；（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；（三）人格尊严权、人身自由权。违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。”根据该条规定，生命权、健康权受到侵害的，可以依据该条的规定主张精神损害赔偿。工伤职工在执行工作职责中生命权、健康权受到侵害，符合《解释》精神损害赔偿的规定，工伤职工可以依据《解释》的规定向用人单位主张精神损害赔偿。 《解释》第9条规定：“精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其他损害情形的精神抚慰金。”该条中的残疾赔偿金和死亡赔偿金，除了在《国家赔偿法》中有此表述外，其他法律中未见此表述。《国家赔偿法》第27条规定：造成部分或者全部丧失劳动能力的，应当支付医疗费，以及残疾赔偿金，残疾赔偿金根据丧失劳动能力的程度确定，部分丧失劳动能力的最高额为国家上年度职工年平均工资的十倍，全部丧失劳动能力的为国家上年度职工平均工资的二十倍。造成死亡的，应当支付死亡赔偿金、丧葬费，总额为国家上年度职工平均工资的二十倍。 根据《企业职工工伤保险试行办法》第22条、第24条和《工伤保险条例》第33条、第34条、第35条的规定，职工因工负伤的，工伤保险机构应当支付工伤职工6-24个月本人工资的一次性伤残补助金，其中：1级为本人工资的24个月，2级为22个月，3级为20个月，4级为18个月，5级为16个月，6级为14个月，7级为12个月，8级为10个月，9级为8个月，10级为6个月。职工因工死亡的，根据《企业职工工伤保险试行办法》第25条和《工伤保险条例》第37条的规定，工伤保险机构应当支付省、自治区、直辖市上年度职工平均工资48-60个月的一次性补助金，具体标准由省、自治区、直辖市确定。根据因工负伤和职业病的评定标准，1级至4级为全部丧失劳动能力，5级至6级为大部分丧失劳动能力，7级至10级为部分丧失劳动能力。根据上述规定，职工因工死亡，最多只能获得5年工资的一次性工亡补助金，而根据《解释》的规定，死亡精神损害赔偿金为国家上年度职工平均工资的二十年。同是死亡的后果，两者相差15年的工资差距。在残疾问题上，部分丧失劳动能力，国家赔偿为十年，而工伤补助金，最高为十六个月。全部丧失劳动能力的，国家赔偿为二十年，而工伤一次性伤残补助金最高为二年。 从上述规定中可以看出，工伤职工得到的是一次性伤残补助金或一次性工亡补助金，而不是精神损害赔偿所指的残疾赔偿金或死亡赔偿金，且精神损害赔偿与工伤补偿存在巨大的差距，因此工伤职工除依法享有工伤社会保险待遇之外，仍可以依据《解释》的规定向用人单位主张精神损害赔偿。 工伤精神损害赔偿法律关系是劳动法律关系，还是一般民事法律关系？工伤职工与用人单位之间因职业伤害发生工伤精神损害赔偿争议，是向劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，还是直接向人民法院提起民事诉讼？笔者认为，工伤精神损害赔偿争议是劳动争议，工伤职工与用人单位之间发生工伤精神损害赔偿争议，应向劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁。主要理由是：1、工伤精神损害赔偿争议的主体一方是用人单位，另一方是在用人单位从事劳动受到人身伤害的劳动者，劳动者与用人单位之间存在劳动关系。2、工伤精神损害赔偿产生的原因是劳动者在劳动过程中受到人身伤害，劳动者与用人单位之间因劳动者因工负伤双方形成劳动的权利和义务。3、最高人民法院关于精神损害赔偿的《解释》是广义上的劳动法。4、《工伤保险条例》第63条规定：“无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的直系亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇；用人单位不得使用童工，用人单位使用童工造成童工伤残、死亡的，由该单位向童工或者童工的直系亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇。具体办法由国务院劳动保障行政部门规定。前款规定的伤残职工或者死亡职工的直系亲属就赔偿数额与单位发生争议的，以及前款规定的童工或者童工的直系亲属就数额与单位发生争议的，按照处理劳动争议的有关规定处理。”按照该条规定，无营业执照或者未依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位与工伤职工就工伤赔偿数额发生的争议是劳动争议。工伤精神损害赔偿是工伤赔偿，因此工伤精神损害赔偿是劳动争议。 工伤精神损害赔偿应贯彻过错责任原则，即工伤是由劳动者故意或者重大过失造成的，以及用人单位对工伤事故的发生没有过错或者用人单位的过错对工伤事故的发生只起到次要作用，笔者认为，用人单位不应承担工伤精神损害赔偿责任。在工伤事故中，劳动者的过错行为是工伤事故发生的次要原因或者劳动者对工伤事故的发生没有过错，以及工伤事故是用人单位故意造成或者用人单位的过错是工伤事故发生的主要原因，用人单位应承担精神损害赔偿责任。 《企业职工工伤保险试行办法》施行后，工伤保险待遇过去由用人单位支付逐渐转变为由工伤社会保险经办机构支付。由于职工工伤保险待遇由工伤社会保险经办机构支付，用人单位不再支付工伤保险待遇，发生工伤事故，对用人单位经济利益没有影响，用人单位防止工伤事故发生的积极性不高。工伤事故发生后，由工伤社会保险机构支付工伤职工工伤保险待遇，由用人单位支付工伤职工工伤精神损害赔偿，这种工伤事故责任的分摊方式，一方面可以更有效地维护工伤职工的利益，另一方面由于用人单位承担了部分工伤费用，可以调动用人单位防止工伤事故发生的积极性，减少工伤事故的发生。
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  2021-04-09 11:23 符翠红 客户经理

  工伤案件的受害人是弱势群体，他们的利益特别需要法律的保护，我国在这方面已有不少的法律法规。但有的法律法规不具体，在审判实践中不好操作，各地法院对同一类型的工伤案件的处理结果也常出现差异,这样既不能很好地保护受害人的利益，也使工伤案件的当事人产生法官判案不是在依法办事，而是随心所欲的误解。这一问题亟待解决。下面笔者就审判中遇到的有关问题进行探讨。
  安全事故中从业人员的损害赔偿问题
  在审判实践中，对在安全事故中从业人员损害赔偿案件的法律适用，特别是对《安全生产法》第四十八条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿若干问题的解释》第十二条的理解和适用，各地法院的做法是不一致的。大致有以下三种做法。
  一是当事人主张人身损害赔偿，人民法院不予受理。主张这种观点的人认为，安全事故中从业人员损害赔偿案件属工伤损害案件，应当由《工伤保险条例》调整，不受侵权法律法规的调整，而且《最高人民法院关于审理人身损害赔偿若干问题的解释》第十二条已做出明确规定:“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事责任的，告知按《工伤保险条例》处理。”为此，对当事人向人民法院主张人身损害赔偿的起诉不予受理。
  二是当事人主张人身损害赔偿的，告知当事人先主张工伤赔偿，再主张人身损害赔偿。在人身损害赔偿案件中将工伤赔偿案件中未获赔的部分，由用人单位给予赔偿。这种观点对《安全生产法》第四十八条规定的理解是在“尚有”二字上，他们认为，依照该法条的规定，安全事故引发工伤的受害人除了请求工伤赔偿外，还可以请求人身损害赔偿，但该法条规定的是：“除依法享有工伤社会保险外，依照有关民事法律尚有获得赔偿权利的，有权向本单位提出赔偿要求”。条文中的“尚有”应当理解为，依据侵权法律法规应当获赔的除去工伤赔偿的外，还有未赔偿的部分,当事人可以请求赔偿。
  三是当事人主张人身损害赔偿的予以立案审理，对当事人的工伤保险赔偿不管，依据侵权法律法规予以判决。持这种观点的人认为，安全事故中从业人员的损害是用人单位的过错造成的，用人单位应当承担民事赔偿责任。工伤保险待遇是基于保险合同而得到的赔偿，不能抵消侵权者的赔偿责任。
  笔者基本赞同第二种做法。笔者认为，第一种做法与《安全生产法》第四十八条规定相违背，该法条明文规定：“因生产安全事故受到损害的从业人员，除依法享有工伤社会保险外，依照有关民事法律尚有获得赔偿权利的，有权向本单位提出赔偿要求”，法律赋予了从业人员请求民事赔偿的权利，该项权利就受法律保护，任何人都不能非法剥夺它。再则，还存在对《最高人民法院关于审理人身损害赔偿若干问题的解释》第12条规定的理解和适用的问题。该条明文规定是“因工伤事故遭受人身损害，劳动者或其近亲属向人民法院起诉用人单位承担民事赔偿的，告知按《工伤保险条例》处理。”并未规定因安全事故遭受人身损害，劳动者或其近亲属向人民法院起诉用人单位承担民事赔偿的，也告知按《工伤保险条例》处理。从业人员在生产安全事故中遭受人身损害，因工伤事故遭受人身损害和安全事故遭受人身损害是竞合的，对这种竞合如何处理，该条文未作明文规定，该条文在工伤保险赔偿和民事赔偿如何协调问题上没有采用“择一选择”的模式，而《安全生产法》第四十八条却作了明文规定。为此，笔者认为，因安全事故遭受人身损害，劳动者或其近亲属向人民法院起诉用人单位承担民事赔偿的，应当得到支持。
  笔者认为，第三种做法与工伤保险目的相违背，工伤保险的目的是为了因工受伤的工人的利益得到保障，同时也是为了减轻用人单位的负担，使其负担社会化。如果按第三做法，用人单位不仅没有因工伤保险减轻负担，反而加重了负担。同时该种做法也与“受害人不应因遭受侵害获得意外收益”的原则相违背。按该种做法受害人的获赔总和超过实际损失。
  笔者认为，第二种做法是有法可依的，他的法律依据就是《安全生产法》第四十八条，该条赋予了受害人的民事赔偿请求权，依法应当得到法律保护。该种做法不违背《最高人民法院关于审理人身损害赔偿若干问题的解释》第十二条的规定，再则司法解释本身就不能与法律相抵触，法律与司法解释的适用，应当是首先适用法律。该种做法兼顾了用工单位和受害工人的利益，既减轻了用工单位的负担，也避免了受害人获得双份利益。同时也体现了法律的公正性，如果由于用人单位的过错造成从业人员的人身损害，受害人在工伤保险赔偿中又不能获得全部民事赔偿，用人单位也不赔偿。那么，受害人的合法权益就要受到侵害，同时用人单位的违法过错行为也得不到应有的制裁，这就明显的不公正。
  工伤案件诉讼费的收取问题
  对工伤案件诉讼费的收取有二种不同的意见。第一种意见是，工伤事故赔偿纠纷是劳动争议案件，依据《诉讼费交纳办法》第十三条（四）的规定，只应收取诉讼费10元。第二种意见是，工伤事故赔偿纠纷是人身损害案件，依据《诉讼费交纳办法》第十三条（二）2.的规定，应当按诉讼标的来计收诉讼费。
  笔者赞同第二种意见。笔者认为，依据《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》第二条“本条例适用于中华人民共和国境内的企业与职工之间的下列劳动争议：……；（二）因执行国家有关工资、保险、福利、培训、劳动保护的规定发生的争议；……”的规定，工伤事故赔偿纠纷是劳动争议案件是正确的。但是《诉讼费交纳办法》第十三条（四）所指的劳动争议案件，应当不包括工伤事故赔偿纠纷案件。《诉讼费交纳办法》第四十七条“当事人申请司法援助，符合下列情形的，人民法院应当准予缓交诉讼费：……；（二）海上事故、交通事故、医疗事故、工伤事故、产品质量事故或其他人身伤害事故的受害人请求赔偿的；……。”该法条，明确将工伤事故归入侵权赔偿案件范围。《民事案件案由规定（试行）》第一部分合同纠纷案由 三十九、“劳动争议 135．劳动合同纠纷；136．集体劳动合同纠纷；137.事实劳动关系争议；138.劳动保险纠纷。”第二部分 权属、侵权及不当得利、无因管理纠纷案由214.“人身损害赔偿纠纷（1）道路交通事故人身损害赔偿纠纷；……（7）工伤事故损害赔偿纠纷。”上述条文也明确将工伤事故归入侵权赔偿案件范围。为此，工伤事故赔偿纠纷是人身损害案件，依据《诉讼费交纳办法》第十三条（二）2.的规定，应当按诉讼标的收取诉讼费。下面举一案例证明工伤案件应当按标的收取诉讼费的合理性和合法性。
  案例：张某系农民工，在某房地产开发公司的建筑工地从事砖工三年。二00五年三月二十三日，张某在工作中不慎从架上摔下来受伤，造成双下肢高位缺失。经鉴定为二级伤残，生活大部分不能自理。依据《工伤保险条例》的规定，张某的伤应当认定为工伤。依据《工伤保险条例》和劳动和社会保障部《关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》及四川省劳动和社会保障厅《转发劳动和社会保障部〖关于农民工参加工伤保险有关问题的通知〗的通知》的规定，某房地产开发公司应当赔偿张某住院医疗费53486元、住院护理费7822元、住院误工费12000元、住院伙食补助费7260元、一次性伤残津贴178520元、一次性医疗补助金47605元、生活护理费386793元、残具费160000元，共计853486元。某房地产开发公司对这巨额赔偿费以种种理由拖着不赔偿，受害人不得不走申请劳动仲裁，某房地产开发公司在仲裁后又向法院起诉。一审法院判决后，某房地产开发公司认为判决是公正的，明知上诉的结果是败诉，为了拖延时间，故意提起上诉。二审审判后驳回上诉，维持原判。此案从事故发生到二审法院判决，已经历二年六个月。如果工伤事故赔偿纠纷案件按《诉讼费交纳办法》第十三条（四）的规定，只收取诉讼费10元，就违立法本意。《诉讼费交纳办法》的立法本意是为了保护劳动者的利益，使受害的劳动者打得起官司，使受害的劳动者能够利用法律手段保护自己的合法利益。如果工伤事故赔偿纠纷案件《诉讼费交纳办法》第十三条（四）的规定，只收取诉讼费10元，这不是在保护受害的劳动者的利益，而是间接损害了受害的劳动者的利益。却使用工人获得了很大的非法利益。本案耗费了大量的司法资源不说，受害的劳动者的利益也受到了很大损失,某房地产开发公司却获得了很大的利益。某房地产开发公司在发生工伤事故后，为了拖延赔付时间，故意不向受害的劳动者赔付，致使受害的劳动者不得已申请劳动争议仲裁。仲裁本身是公正的，但某房地产开发公司认为败诉只承担诉讼费10元钱，拖延的时间所获得的利息远远不止10元，又故意向法院提起诉讼，一审法院做出的判决本身是公正的，某房地产开发公司明知上诉的结果是败诉，却为了拖延赔付时间获得更多的利益，且二审驳回上诉是不交诉讼费的，为此他们明知是败诉却仍然上诉。其结果某房地产开发公司最后只用了10元的诉讼费，却获得了上万元的利益。某房地产开发公司赔偿张某的损失费80多万元，早在18个月前就应给付张某，这80多万元在18个月里利息，按年利率10%计算，利息应为12802元。据此，某房地产开发公司利用《诉讼费交纳办法》第十三条（四）的规定，获得了12792元。为此，笔者认为，工伤事故赔偿纠纷是人身损害案件，应当依据《诉讼费交纳办法》第十三条（二）2.的规定，收取诉讼费。这样才能体现立法的本意，也有利于防止当事人滥用诉权，浪费司法资源，更有利于保护受害劳动者的合法利益。