2009上海市解除劳动合同赔偿金如何计算
我是一个外地户口来上海打工仔,在上海一家单位原单位改制为现在单位共上班13年,现在因我爱人原是上海是户口,今年根据政策,我的户口迁入上海市户口,现在的单位因我是上海市户口就突然提出解除我的合同,只给我2个月的补偿金,养老保险等其他啥也没有,我该怎样与单位交涉为好?
赵飞船
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2020-11-08 11:53
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2020-11-08 12:17最佳答案
“补偿金根据山东省劳动法的有关规定,只给2002年之前每年给一个月的补偿、2008年这一年给一个半月的,以及09年1月和2月的双倍平均工资补偿”
02年至07年为什么没有赔偿金?你们这段期间签的派遣合同??就算是派遣合同,单位仍应该依据工作年限付赔偿金咯。你们虽然是属于解除合同(不续签合同的话,到期了仍在单位上班视为自动续签之前的合同),但劳动法规定解除合同,不签合同满一个月以上才应当付二倍工资,也就是说,像你的情况,按劳动法可以从09年2月开始起付二倍工资。实际上单位多付你了,明白吗。
对,单位应该提前30天通知你,否则要付一个月工资代通金。另外,你有点误解了,按工作年限给的叫补偿金,未签合同付的二倍工资叫赔偿金。假如你是94年1月入职的,按劳动法单位应该付你的:
补偿金=工作年限15.5*前十二个月平均月薪,(前提是你的工资没有超过当地去年月平均工资的三倍)
赔偿金=09年2月二倍工资,
未提前30天通知的代通金1个月薪水。
1 对,是延续08年的劳动合同。单位是属于单方面解除合同。能拿到,只要能证明02-07年在单位工作就能拿到。
2 单位裁员20个以上,应该经过工会和劳动部门审批核准,否则视为违法裁员,员工可以到劳动监察部门举报。如果要仲裁经济赔偿,去区劳动仲裁委员会提交申请,10人以上可以派代表申请。去当地市政府办的工会去维权要求单位继续维持合同,但这个盗用不大,有没有用单看这个工会的人热心不热心。
如果你愿意,是可以到劳动仲裁部门要求单位继续你们的劳动关系的。
3 各地都有法律援助电话,山东没有的话上海肯定有,电话你搜一下,加个021就能打。另外这是中国法律援助网 ,里面有当地的免费法律援助的地址和电话,今天好像打不开呢。
另外,仲裁和上诉都不一定要请律师,可以自己上庭打的。请个律师要3000左右的吧,不过你们人多的话就可以均摊了。
第八十二条 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。
02年至07年为什么没有赔偿金?你们这段期间签的派遣合同??就算是派遣合同,单位仍应该依据工作年限付赔偿金咯。你们虽然是属于解除合同(不续签合同的话,到期了仍在单位上班视为自动续签之前的合同),但劳动法规定解除合同,不签合同满一个月以上才应当付二倍工资,也就是说,像你的情况,按劳动法可以从09年2月开始起付二倍工资。实际上单位多付你了,明白吗。
对,单位应该提前30天通知你,否则要付一个月工资代通金。另外,你有点误解了,按工作年限给的叫补偿金,未签合同付的二倍工资叫赔偿金。假如你是94年1月入职的,按劳动法单位应该付你的:
补偿金=工作年限15.5*前十二个月平均月薪,(前提是你的工资没有超过当地去年月平均工资的三倍)
赔偿金=09年2月二倍工资,
未提前30天通知的代通金1个月薪水。
1 对,是延续08年的劳动合同。单位是属于单方面解除合同。能拿到,只要能证明02-07年在单位工作就能拿到。
2 单位裁员20个以上,应该经过工会和劳动部门审批核准,否则视为违法裁员,员工可以到劳动监察部门举报。如果要仲裁经济赔偿,去区劳动仲裁委员会提交申请,10人以上可以派代表申请。去当地市政府办的工会去维权要求单位继续维持合同,但这个盗用不大,有没有用单看这个工会的人热心不热心。
如果你愿意,是可以到劳动仲裁部门要求单位继续你们的劳动关系的。
3 各地都有法律援助电话,山东没有的话上海肯定有,电话你搜一下,加个021就能打。另外这是中国法律援助网 ,里面有当地的免费法律援助的地址和电话,今天好像打不开呢。
另外,仲裁和上诉都不一定要请律师,可以自己上庭打的。请个律师要3000左右的吧,不过你们人多的话就可以均摊了。
第八十二条 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。
其他回答(共7条)
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2020-11-08 12:14 辛均庚 客户经理
1.按照02年8月入职开始计算。因为劳动合同法第四十七条规定经济补偿金是按劳动者在本单位的工作年限计算,并没有说是按照合同年限,所以临时工阶段当然也是在本单位工作,同样应当计入本单位工作年限中。
2.公司是依法解除劳动合同的,所以应当称为经济补偿金,不是赔偿金。你可以依法要求继续履行合同到明年3月份分公司全部关闭为止,这样你的工龄从02年8月算起到09年3月,刚好为六年半,可以有六个半月工资的经济补偿金,比现在解除或在3月前解除要多半个工资。另外公司还要支付哺乳期的工资的补偿金。
劳动合同法:
第四十七条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
劳动合同法实施条例:
第二十七条 劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算,包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的,按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的,按照实际工作的月数计算平均工资。 -
2020-11-08 12:11 赵颖辉 客户经理
应该补18个月的平均工资94~09,如果你全签合同的话。94-09是16个月。09通知你是一个月,因为没有提前一个月给你书面通知是一个月。如果这样你是10年以上工龄了,你可以按照劳动法规定让他跟你签无固定期合同了啊。
单位不行找工会,地方不行就去市总工会。总有说法的地方。
第二十条 劳动合同的期限分为有固定期限、无固定期限和以完成一定的工作为期限。劳动者在同一用人单位连续工作满十年以上,当事人双方同意续延劳动合同的,如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同,应当订立无固定期限的劳动合同。
[编辑本段]第四章 劳动合同的解除和终止
第三十六条 用人单位与劳动者协商一致,可以解除劳动合同。
第三十七条 劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位,可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位,可以解除劳动合同。
第三十八条 用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:
(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;
(二)未及时足额支付劳动报酬的;
(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;
(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的;
(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;
(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的,或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的,劳动者可以立即解除劳动合同,不需事先告知用人单位。
第三十九条 劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同:
(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;
(二)严重违反用人单位的规章制度的;
(三)严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;
(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;
(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;
(六)被依法追究刑事责任的。
第四十条 有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同:
(一)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;
(二)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;
(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。
第四十一条 有下列情形之一,需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的,用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见后,裁减人员方案经向劳动行政部门报告,可以裁减人员:
(一)依照企业破产法规定进行重整的;
(二)生产经营发生严重困难的;
(三)企业转产、重大技术革新或者经营方式调整,经变更劳动合同后,仍需裁减人员的;
(四)其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行的。
裁减人员时,应当优先留用下列人员:
(一)与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的;
(二)与本单位订立无固定期限劳动合同的;
(三)家庭无其他就业人员,有需要扶养的老人或者未成年人的。
用人单位依照本条第一款规定裁减人员,在六个月内重新招用人员的,应当通知被裁减的人员,并在同等条件下优先招用被裁减的人员。
第四十二条 劳动者有下列情形之一的,用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同:
(一)从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;
(二)在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;
(三)患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的;
(四)女职工在孕期、产期、哺乳期的;
(五)在本单位连续工作满十五年,且距法定退休年龄不足五年的;
(六)法律、行政法规规定的其他情形。
第四十三条 用人单位单方解除劳动合同,应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的,工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见,并将处理结果书面通知工会。
第四十四条 有下列情形之一的,劳动合同终止:
(一)劳动合同期满的;
(二)劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的;
(三)劳动者死亡,或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的;
(四)用人单位被依法宣告破产的;
(五)用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的;
(六)法律、行政法规规定的其他情形。
第四十五条 劳动合同期满,有本法第四十二条规定情形之一的,劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是,本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止,按照国家有关工伤保险的规定执行。
第四十六条 有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿:
(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;
(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;
(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;
(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;
(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的情形外,依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;
(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;
(七)法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同,劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的,用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第四十九条 国家采取措施,建立健全劳动者社会保险关系跨地区转移接续制度。
第五十条 用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明,并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。
劳动者应当按照双方约定,办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的,在办结工作交接时支付。
用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本,至少保存二年备查。 -
2020-11-08 12:08 龚巧云 客户经理
失业保险是指劳动者由于非本人原因暂时失去工作,致使工资收入中断而失去维持生计来源,并在重新寻找新的就业机会时,从国家或社会获得物质帮助以保障其基本生活的一种社会保险制度。
《失业保险条例》第十七条:失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的,领取失业保险金的期限最长为12个月;累计缴费时间满5年不足10年的,领取失业保险金的期限最长为18个月;累计缴费时间10年以上的,领取失业保险金的期限最长为24个月。重新就业后,再次失业的,缴费时间重新计算,领取失业保险金的期限可以与前次失业应领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算,但是最长不得超过24个月。
你工作20年,已经工作10年以上,领取失业保险金的期限为24个月。
除此之外,领取失业保险金满足下列要求:
《社会保险法》第四十五条失业人员符合下列条件的,从失业保险基金中领取失业保险金:(一)失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的;(二)非因本人意愿中断就业的;(三)已经进行失业登记,并有求职要求的。
由于你在2009年签订劳动合同,而2008年1月1日《劳动合同法》通过:
第九十七条:本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同,继续履行;本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数,自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。
本法施行前已建立劳动关系,尚未订立书面劳动合同的,应当自本法施行之日起一个月内订立。
本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止,依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的,经济补偿年限自本法施行之日起计算;本法施行前按照当时有关规定,用人单位应当向劳动者支付经济补偿的,按照当时有关规定执行。
也就是说你单位在《劳动合同法》实施后1个月内没有和你签订劳动合同,应当依据第82条支付双倍工资。即另外11个月的工资:
第八十二条:用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
如果在2015年,你单位与你协商解除劳动合同,则还需要依据《劳动合同法》第47条支付7个月的经济补偿金。
第四十七条:经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
综上,你可以领取至多24个月的失业保险金以及18个月工资的经济补偿金。 -
2020-11-08 12:05 黄真强 客户经理
你在单位工作20年,但2009年公司才与你签订劳动合同,那么不是申请失业金,而是申请2009年以前未签合同的双倍工资赔偿。至于离职后,那么领取多少失业金,要咨询当地劳动局。 -
2020-11-08 12:02 黄益溢 客户经理
劳动者被用人单位解除劳动关系(开除、解雇、炒鱿鱼),如何计算补偿或赔偿,大体分以下四种情况:
1、用人单位与劳动者解除劳动关系,没有任何合法理由,也没有支付经济补偿或者没有履行合法程序,劳动者不存在《劳动合同法》第三十九条规定的情形,可以认定该用人单位行为属于《劳动合同法》第八十七条规定的违法解除的情形,应该支付赔偿金。标准为每工作一年支付2个月的本人工资,俗称2N;
2、用人单位依据《劳动合同法实施条例》第十九条规定情形与劳动者解除劳动关系的,其中符合《劳动合同法》第四十六条规定的,应该支付劳动者经济补偿金,即每工作一年支付一个月本人工资,N;
3、符合《劳动合同法》第四十条,并且没有提前1个月书面通知劳动者的,除了支付经济补偿金外,还应多支付1个月工资作为代通知金,总计N+1;
4、如果劳动者存在《劳动合同法》第三十九条规定的情况,用人单位提出解除劳动关系的,不需要支付任何经济补偿,也不需要提前通知劳动者;但是,这需要用人单位举证并且书面通知劳动者解除劳动关系。
《劳动合同法》第三十九条 劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同:
(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;
(二)严重违反用人单位的规章制度的;
(三)严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;
(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;
(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;
(六)被依法追究刑事责任的。
第四十条 有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同:
(一)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;
(二)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;
(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。
第四十六条 有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿:
(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;
(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;
(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;
(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;
(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的情形外,依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;
(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;
(七)法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十七条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《劳动合同法实施条例》第十九条 有下列情形之一的,依照劳动合同法规定的条件、程序,用人单位可以与劳动者解除固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或者以完成一定工作任务为期限的劳动合同:
(一)用人单位与劳动者协商一致的;
(二)劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的;
(三)劳动者严重违反用人单位的规章制度的;
(四)劳动者严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;
(五)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;
(六)劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;
(七)劳动者被依法追究刑事责任的;
(八)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;
(九)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;
(十)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的;
(十一)用人单位依照企业破产法规定进行重整的;
(十二)用人单位生产经营发生严重困难的;
(十三)企业转产、重大技术革新或者经营方式调整,经变更劳动合同后,仍需裁减人员的;
(十四)其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行的。 -
2020-11-08 11:59 黄皖生 客户经理
员工陆某于1992年9月进入某公司工作,2008年8月,公司与其协商一致解除劳动合同,若陆某前十二个月的平均工资为3000元。那么在这种情况下,老陆的经济补偿金该如何计算呢。
案例焦点:什么情况下,经济补偿金年限需分段计算。
案例分析:乍一看,这一案例与上一案例有着异曲同工之妙,那么结果会不会相同呢。
同样是根据上海市高级人民法院关于印发《关于适用<劳动合同法>若干问题的意见》的通知(沪高法【2009】73号)第二十一条的规定:
《劳动合同法》与2008年1月1日之前施行的相关法律法规的规定(以下简称“以前规定”)均规定应当支付经济补偿金的情形,且劳动者的月平均工资不高于上年度本市职工平均工资三倍的,经济补偿金的计算基数按劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的月平均工资确定。
《劳动合同法》规定应当支付经济补偿金的情形,但属于以前规定中“经济补偿金总额不超过劳动者十二个月的工资收入”情形的,劳动者在《劳动合同法》施行前的经济补偿年限按照以前规定计算;劳动者在《劳动合同法》施行后的工作年限在计算经济补偿年限时并入计算。
也就是说:这实际上是规定了当劳动者的月平均工资不高于上年度本市职工月平均工资三倍,但属于以前规定中“经济补偿金总额不超过劳动者十二个月工资收入”情形的,此种情形下经济补偿金的基数不需分段计算,但是年限需要分段计算。
即:在2008年1月1日之前,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年,有约定的从其约定;在2008年1月1日之后的工作年限在计算经济补偿金时并入计算。
本案中,由于陆某是与公司协商解除劳动合同的,属于我们上述提到的“经济补偿金总额不超过劳动者十二个月工资收入”的情形,所以2008年1月1日前,陆某的工作年限受十二个月封顶限制,但是2008年1月1日后的工作年限并入计算,
根据这种情况,陆某经济补偿金就应该为3000*12+3000*1=39000元。
由此可见,虽然,小李和陆某的工资水平都在上年度职工月平均工资三倍以下,但是由于解除劳动合同的理由不同,使得他们各自计算经济补偿金的方法也不相同,因此需要我们平时在计算经济补偿金的时候要格外注意。
张某于1998年1月1日进入某公司工作,其月平均工资性收入为10000元。2009年4月30日,单位因裁员与其解除劳动合同,那么他的经济补偿金应当如何计算呢?(提示:2008年上海市职工月平均工资为3292,三倍为9876)
案例焦点:什么情况下,经济补偿金基数和年限都需分段计算。
案例分析:前面我们提到过,根据《劳动合同法》第四十七条规定,劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。及上海市高级人民法院关于印发《关于适用<劳动合同法>若干问题的意见》的通知(沪高法【2009】73号)第二十一条的规定:符合《劳动合同法》规定三倍封顶的情形,实施封顶计算经济补偿年限自《劳动合同法》施行之日起计算,《劳动合同》施行之前的工作年限仍按以前规定的标准计算经济补偿金。
也就是说:当劳动者的月平均工资高于上年度本市职工月平均工资三倍时,这种情况下,经济补偿金和年限都需要分段计算。
即在2008年1月1号之前,经济补偿金基数不受上年度本市职工月平均工资三倍的限制;在2008年1月1号之后,经济补偿金基数要受上年度本市职工月平均工资三倍的限制。
在2008年1月1日之前,属于以前规定中“经济补偿金总额不超过劳动者十二个月的工资收入”的,经济年限受十二年限制,有约定的从其约定,不属于以前规定中,“经济补偿金总额不超过劳动者十二个月的工资收入”的,经济补偿金自用工之日起计算;在2008年1月1日后的工作年限在计算经济补偿金年限时并入计算。
本案中,张某是由于裁员而解除合同的,其工资又在上年度职工月平均工资三倍以上,那么其经济补偿金就应该为:10000*20+9876*1.5=21.4814万。
若,张某是上述案例二中由于协商而解除劳动合同的,那么他的经济补偿金的金额为应该为:10000*12+9876*1.5=13.4814.
对比上述两组由于不同的理由,而得出的不同的计算经济补偿金的方法及差异,希望能够给大家提供一定的参考和启示。
案例4:
孙女士于1995年7月进入某公司工作,双方最后一份劳动合同于2007年1月1日签订,期限至2009年12月30日。2009年6月,孙女士接到公司的书面通知,称其“因你与公司各部门之间无法配合等原因,公司将于2009年6月30日于你解除劳动合同”。但公司对于解除原因及理由并未提供明确的书面及其他相关证明,而在此前一年,孙女士的月平均应得工资为人民币20000元。若经仲裁认定,公司确属违法解除劳动合同,那么孙女士的经济补偿金应该如何计算呢。
案例焦点:违法解除(终止)劳动合同,经济补偿金有何特殊规定。
根据《劳动合同法》第八十七条规定,用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的,应当按照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
根据《劳动合同法实施条例》第二十五条的规定,用人单位违反《劳动合同法》的规定解除或终止劳动合同,依法支付劳动者赔偿金,赔偿金的计算年限自用工之日起计算。
根据上海市高级人民法院关于印发《关于适用<劳动合同法>若干问题的意见》的通知(沪高法【2009】73号)第二十一条的规定:如劳动者在劳动合同被违法解除或终止前十二个月的月平均工资高于上年度本市职工月平均工资三倍的,根据《劳动合同法》第八十七条规定,应当按照第四十七条第二款规定的经济补偿标准计算。
根据《劳动合同法》第八十七条规定,应当按照第四十七条第二款的经济补偿标准计算,即向其支付经济补偿金的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
也就是说:在违法解除(或终止)劳动合同的情况下,经济补偿金的基数和年限都不分段计算,且一律施行“双封顶”。
根据这种情况,那么孙女士应该得到的违法解除劳动合同的经济补偿金为9876*12*2=237024.
需要提醒大家的是,在单位准备单方面解除与劳动者的劳动合同时,一定要小心谨慎。这也提示我们各公司,一定要制定完备的公司纪律及规章制度,并且保证员工的亲自签收,这样在处理相关的问题时,才能保证有规矩可循,避免不必要的纠纷和争议。
小李于2007年12月到某公司工作,月工资为2000元。2009年2月,因该公司客观情况发生重大变化,与小李协商解除劳动合同,公司支付其经济补偿金为3000元,即:一个半月的工资。小李不予认可,他认为他的经济补偿金应该以2008年为界限,分段计算,即2个月的工资4000元,双方就此产生异议。
案例焦点:什么情况下,经济补偿金基数和年限都不需分段计算
案例分析:我们知道,经济补偿金=(经济补偿金)基数*(工作)年限。
关于经济补偿金,《劳动合同法》第四十七条规定,经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。《劳动合同法》第九十七条同时还规定,本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止,依照本法规定,用人单位应当向劳动者支付经济补偿的,经济补偿年限自本法施行之日起计算;本法施行前按照当时有关规定执行。
但是需要说明的是:对于跨新法执行期的劳动合同在解除时,经济补偿金的支付标准是否也需要“分段计算”的问题并未明确。
上海在仲裁实践中根据上海市高级人民法院关于印发《关于适用<劳动合同法>若干问题的意见》的通知(沪高法【2009】73号)第二十一条中规定:《劳动合同法》与2008年1月1日之前施行的相关法律法规的规定(以下简称“以前规定”)均规定应当支付经济补偿金的情形,且劳动者的月平均工资不高于上年度本市职工平均工资三倍的,经济补偿金的计算基数按劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的月平均工资确定。《劳动合同法》规定应当支付经济补偿金的情形,且不属于以前规定中“经济补偿金总额不超过劳动者十二个月的工资收入”情形的,经济补偿年限自用工之日起计算。
而“当时有关规定”主要是指《上海市劳动合同条例》规定的经济补偿总额“一般不超过劳动者十二月的工资收入”的几种情形,包括:1.协商一致解除;2.不能胜任解除;3.以暴力威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动;4.未按照约定支付劳动报酬或者提供劳动条件。有约定的从其约定。
但是以下几种不属于“一般不超过劳动者十二个月的工资收入”的情形:1.医疗期满解除;2.客观情况变化解除;3.经济性裁员;4.企业破产解散。
也就是说:这实际上是规定了当劳动者的月平均工资不高于上年度本市职工月平均工资三倍,且不属于以前规定中“经济补偿金总额不超过劳动者十二个月的工资收入”情形的,那么在这种情况下经济补偿的基数和年限都不需分段计算。
本案例中,小李就属于上述所说的情况,那么公司对于他经济补偿金不分段计算也并不不妥。 -
2020-11-08 11:56 齐晓姝 客户经理
上海市高级人民法院 上海市人保局
关于适用《劳动合同法》若干问题的意见
(沪高法[2009]73号)
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